干貨；境外投資備案要領(lǐng)

近日，有比較多朋友咨詢境外投資備案的要領(lǐng)，那么我解答一下，希望對大家有幫助。

境外投資備案予以核準(zhǔn)的對象：

　　根據(jù)37號文《暫行辦法》規(guī)定，除另有規(guī)定的以外，對外投資的市場主體、決策主體、執(zhí)行主體和責(zé)任主體，按照“政府引導(dǎo)、企業(yè)主導(dǎo)、市場化運作”的原則開展對外投資，在境外設(shè)立(包括兼并、收購及其他方式)企業(yè)前，應(yīng)按規(guī)定向有關(guān)主管部門提交相關(guān)信息和材料;符合法定要求的，相關(guān)主管部門為其辦理備案或核準(zhǔn)。這里所述的企業(yè)為終目的地企業(yè)，終目的地指境內(nèi)投資主體投資終用于項目建設(shè)或持續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營的所在地。這就是所謂的終目的地管理原則。

境外投資備案（ODI）申報方式及要點

目前在海外上市或擬赴海外上市的中國新經(jīng)濟(jì)企業(yè)大多采用境外紅籌架構(gòu)，包括股權(quán)紅籌架構(gòu)和VIE架構(gòu)。境外紅籌架構(gòu)下，集團(tuán)的融資主體和擬上市主體一般為在境外開曼群島設(shè)立的公司（簡稱“開曼公司”）。 

根據(jù)境外投資規(guī)定，境外紅籌架構(gòu)中的開曼公司為中國法項下的境外企業(yè)，境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者持有開曼公司的股權(quán)將被視為境外投資行為，須經(jīng)ODI審批。而境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者投資境外紅籌架構(gòu)項目過程中，ODI審批有下列三種比較常見的申報方式： 

01獨立申報

如單個境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者投資一個境外公司，則其需向注冊地省級境外投資主管部門（上海、天津等部分自貿(mào)區(qū)內(nèi)的ODI審批可由該自貿(mào)區(qū)相關(guān)境外投資主管部門辦理）提出ODI審批的申請。

獨立申報方式中，單個境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者作為申請人，其自身須滿足ODI審批的各項條件并須向主管部門提供各項申請資料；近期ODI審批的主管部門重點關(guān)注下列問題： 

a. 境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者的資金來源真實性和合規(guī)性，如要求境內(nèi)機(jī)構(gòu)提交蕞新經(jīng)審計的財務(wù)報表、自有資金證明等；

b. 境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者穿透后的自然人持股情況；

c. 境外投資的真實性，如要求境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外投資真實性承諾書、前期工作落實情況說明，涵蓋盡職調(diào)查報告、可行性研究報告等。 

02共同申報

 如兩個以上的境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者擬共同投資同一個境外公司，則應(yīng)當(dāng)由持股比例或投資金額較大的投資者在征得其他投資者的書面同意后作為主申報人，在取得其他境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者的申請資料后，共同向主申報人注冊地的省級境外投資主管部門提出ODI審批的申請，而其他境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者無須在各自注冊地省級境外投資主管部門另行申請辦理ODI審批。 

共同申報方式中，有以下三點需要提請注意：

a. 發(fā)改委及商委關(guān)于判斷主申報人的標(biāo)準(zhǔn)存在一定差異。但在目前實踐操作中，境外投資主管部門一般傾向于以持股比例較大的投資者為主申報人（具體需以境外投資主管部門屆時的認(rèn)定為準(zhǔn)）。

b. 共同申報中的全部境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者，其自身均須滿足ODI審批的各項條件；

c. 共同申報中各境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者的投資路徑可以不一致，即各境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者可以直接持有境外企業(yè)股份，亦可以通過其在境外設(shè)立或控制的實體間接持有境外企業(yè)股份。 

03聯(lián)合申報

如兩個以上境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者共同在境內(nèi)設(shè)立一個有限合伙企業(yè)或有限責(zé)任公司（簡稱“聯(lián)合ODI申報主體”），以該等聯(lián)合ODI申報主體向主管部門遞交ODI審批。

聯(lián)合申報方式中，有以下兩點需要提請注意：

聯(lián)合申報中的聯(lián)合ODI申報主體須滿足ODI審批的各項條件，聯(lián)合ODI申報主體亦須滿足近期ODI審批的主管部門重點關(guān)注的境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者的資金來源真實性和合規(guī)性、境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者穿透后的自然人持股情況、境外投資的真實性等要求。如聯(lián)合ODI申報主體無法滿足前述ODI審批條件和要求的，則主管部門可能會穿透要求境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者，作為聯(lián)合ODI申報主體的合伙人或股東，滿足前述ODI審批條件和要求，如有任一家境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者不滿足ODI審批條件或要求的，則可能會影響整個聯(lián)合申報的時間表和可行性。

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